聚焦中國《勞動(dòng)合同法》 爭議與博弈中誕生

　　《勞動(dòng)合同法》：爭議與博弈中誕生

　　一部法律，兩次公開征求意見，分別收到19余萬條和55萬余條意見，牽動(dòng)全社會(huì)的神經(jīng)。這部法律的起草和修改，不但體現(xiàn)了法律專業(yè)主義的漸進(jìn)，也展現(xiàn)了國家和民間良性互動(dòng)的可能

　　本刊記者/劉炎迅

　　今年6月24日，實(shí)施4年多的《勞動(dòng)合同法》進(jìn)行了第一次修改，8月5日，修改草案對(duì)外公開征求意見，立即收到55萬條反饋意見，爭論不斷，一如當(dāng)年。

　　2008年1月1日，《勞動(dòng)合同法》正式實(shí)施之前，經(jīng)過了四年的審議，從全國征集到的意見超過19萬條，這個(gè)數(shù)字在1949年以后的中國立法史中名列第二，排名第一的是“五四憲法”。

　　這兩個(gè)數(shù)字的背后，是億萬勞動(dòng)者、眾多用人單位之間的利益之爭，亦是勞、資、政府三方的權(quán)責(zé)利如何以法律形式固定下來的博弈。

　　事實(shí)上，這種博弈仍然在繼續(xù)；而一部涉及全社會(huì)利益的法律，如何能夠公平地保護(hù)雙方的利益，仍在探討之中。

　　“海派”與“京派”之爭

　　“《勞動(dòng)合同法》并沒有嚴(yán)格的起草小組，在起草的不同階段，由不同的部門來主導(dǎo)�！�11月13日，全國總工會(huì)(以下簡稱全總)民主管理部部長郭軍告訴《中國新聞周刊》。當(dāng)年《勞動(dòng)合同法》處于起草過程時(shí)，他擔(dān)任全總法律工作部副部長，直接而深入?yún)⑴c了相關(guān)過程。

　　彼時(shí)，1995年出臺(tái)的《勞動(dòng)法》已實(shí)施了十余年，但隨著中國城市化進(jìn)程的加快，經(jīng)濟(jì)形式愈發(fā)多樣，勞資市場(chǎng)出現(xiàn)了一系列問題，如勞動(dòng)合同簽訂率低、短期合同盛行，沒有規(guī)定不簽勞動(dòng)合同的用人單位所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，勞動(dòng)爭議類案件大量出現(xiàn)……

　　2005年10月，全國人大常委會(huì)在全國范圍內(nèi)展開一項(xiàng)《勞動(dòng)法》執(zhí)法現(xiàn)象大檢查，重點(diǎn)檢查簽訂和執(zhí)行勞動(dòng)合同、落實(shí)和完善最低工資制度、解決拖欠工資問題和社會(huì)保險(xiǎn)問題。得出的結(jié)論是：不容樂觀。

　　起草一部新的用以規(guī)范勞資雙方法律責(zé)任和義務(wù)的想法，正是在這種時(shí)代背景下產(chǎn)生的。然而從第一稿開始，其中的各項(xiàng)條款就始終處于爭議之中。

　　2006年3月全國人大辦公廳發(fā)布《勞動(dòng)合同法(草案)》，兩天后，華東政法大學(xué)勞動(dòng)法學(xué)教授董保華就發(fā)表反對(duì)文章，將此前一直處于公眾視野之外的爭議公之于眾：“草案過于傾向勞動(dòng)者的立場(chǎng)，讓企業(yè)處于被動(dòng)地位，一定會(huì)引起企業(yè)的變相反彈。”

　　比如，草案規(guī)定：用人單位的規(guī)章制度直接涉及勞動(dòng)者切身利益的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)工會(huì)、職工大會(huì)或者職工代表大會(huì)討論通過，或者通過平等協(xié)商做出規(guī)定�！斑@意味著企業(yè)的最高權(quán)力要轉(zhuǎn)入職代會(huì)和工會(huì)手中，對(duì)于企業(yè)所有者來說，是非常不公平的�！�

　　類似的“勞資雙方”不同立場(chǎng)的爭論，在當(dāng)時(shí)引起廣泛影響，并形成了以董保華為代表的“海派”和以中國人民大學(xué)勞動(dòng)人事學(xué)院教授常凱為代表的“京派”。

　　如今回想起來，郭軍坦言，最初的想法是，在具體的勞動(dòng)關(guān)系中，單個(gè)勞動(dòng)者相對(duì)強(qiáng)大的用人單位總是處于弱勢(shì)，向勞動(dòng)者傾斜正是為了對(duì)等保護(hù)�！胺駝t，一個(gè)50公斤級(jí)的選手和一個(gè)80公斤級(jí)的選手比賽摔跤，結(jié)果是毫無懸念的�！�

　　“《勞動(dòng)合同法》各次審議稿和最終通過稿全面體現(xiàn)了這一精神�！惫�軍說，如訂立勞動(dòng)合同禁止收取抵押財(cái)物；單方解除勞動(dòng)合同的條件對(duì)勞動(dòng)者寬，對(duì)用人單位嚴(yán)；用人單位欠薪的，勞動(dòng)者可以直接向法院申請(qǐng)支付令和強(qiáng)制執(zhí)行等。

　　爭議不斷

　　但“海派”對(duì)于第一稿的意見還是被采納了。在第二稿中，第一稿中反響最激烈的條款都得到了部分修改。

　　在整部法律的討論過程，還與當(dāng)時(shí)發(fā)生的時(shí)事有不可分割的關(guān)系。2006年前后，全國大小礦難頻發(fā)，傷亡數(shù)據(jù)無法統(tǒng)計(jì)，暴露出用工方瞞報(bào)現(xiàn)象嚴(yán)重的問題，第三稿討論增加了“用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊(cè)備查”的規(guī)定。之后，根據(jù)中央派出的聯(lián)合調(diào)查組檢查“黑磚窯”的結(jié)果，直接促使了第四稿中第93、94、95條的產(chǎn)生，其中第93條規(guī)定：對(duì)不具備合法經(jīng)營資格的用人單位的違法犯罪行為，依法追究法律責(zé)任；勞動(dòng)者已經(jīng)付出勞動(dòng)的，該單位或者其出資人應(yīng)當(dāng)依照本法有關(guān)規(guī)定向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、賠償金；給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　而第95條則直接提出的政府部門的“賠償責(zé)任”：勞動(dòng)行政部門和其他有關(guān)主管部門及其工作人員玩忽職守、不履行法律職責(zé)，或者違法行使職權(quán)、給勞動(dòng)者或用人單位造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

　　“小的討論記不清了，比較正式的研討會(huì)議大約十次�！惫�軍回憶說，“最為重要的是草案剛提交國務(wù)院審議時(shí)，根據(jù)全總的提議國務(wù)院法制辦決定，在全國范圍內(nèi)進(jìn)行調(diào)研論證。

　　在他的記憶中，分歧和爭議比較大的內(nèi)容還包括：勞務(wù)派遣是絕對(duì)禁止還是有序規(guī)范；試用期是與勞動(dòng)合同期限掛鉤還是與工作內(nèi)容聯(lián)系；勞動(dòng)關(guān)系短期化是剛性解決還是以經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等經(jīng)濟(jì)杠桿調(diào)控、企業(yè)民主管理的形式與程度�！�…

　　“實(shí)際上，有些分歧最初有兩套解決方案，但在公開征求意見后，在決策機(jī)構(gòu)確定后，基本都形成了共識(shí)�！惫�軍說。

　　《勞動(dòng)合同法》最終以“145票贊成，0票反對(duì)，1票棄權(quán)”在2007年6月29日獲得通過。

　　爭議仍在繼續(xù)

　　郭軍坦言，沒有一部法律是盡善盡美的，他對(duì)《勞動(dòng)合同法》中一些問題的規(guī)定還有不同意見，總體上感覺仍是“力度不足”。這也是為什么今年6月重啟《勞動(dòng)合同法》修改程序的原因。

　　而在董保華看來，被稱為《勞動(dòng)合同法》“法眼”的第十四條，也仍然不是一個(gè)合適的解決方案。該條的主要內(nèi)容是用人單位與勞動(dòng)者簽訂“無固定期限合同”的條件。

　　“無固定期限合同”并非《勞動(dòng)合同法》首創(chuàng)，《勞動(dòng)法》里就有相關(guān)規(guī)定，二者的區(qū)別在于：《勞動(dòng)法》的“無固定”主要員工在企業(yè)工作10年可以簽無固定期限合同，而《勞動(dòng)合同法》擴(kuò)大了，一個(gè)員工在某企業(yè)只要簽合同兩次，就可以享有無固定期限合同。

　　“這樣規(guī)定可以保證穩(wěn)定，但不利于人才和勞動(dòng)力流動(dòng)。”董保華對(duì)《中國新聞周刊》說。

　　但郭軍不認(rèn)同，“無固定期限的勞動(dòng)合同是沒有確定的終止時(shí)間，而不是沒有終止時(shí)間，不等于終身制，也不是鐵飯碗。勞動(dòng)者有過錯(cuò)、喪失勞動(dòng)能力、企業(yè)經(jīng)營困難裁員，用人單位都可以單方解除勞動(dòng)合同�！�

　　據(jù)董保華介紹，今年對(duì)《勞動(dòng)合同法》的修改焦點(diǎn)還集中在：“三性崗位”(勞務(wù)派遣的、臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位)、同工同酬和加強(qiáng)行政管理問題上。

　　2008年1月1日實(shí)施的《勞動(dòng)合同法》用13個(gè)條文，分別從嚴(yán)格勞務(wù)派遣市場(chǎng)的準(zhǔn)入條件、限制勞務(wù)派遣的適用崗位、明確勞務(wù)派遣工依法享有的權(quán)利、規(guī)定勞務(wù)派遣監(jiān)管和連帶賠償制度等4個(gè)方面，對(duì)勞務(wù)派遣加以規(guī)定，限制其發(fā)展。勞務(wù)派遣也因此結(jié)束了無法可依的歷史。

　　然而《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后，出現(xiàn)了與立法本意相背的現(xiàn)象，勞務(wù)派遣被濫用的現(xiàn)象增多。

　　55萬條意見，再次證明，這是一部涉及億萬人切身利益的法案，它的修改，牽動(dòng)了社會(huì)的神經(jīng)。

　　11月12日，全國人大法工委行政法室主任張世誠對(duì)《中國新聞周刊》說，這次修法，目前到了什么階段，下一步會(huì)怎么樣，目前還不便對(duì)外說太多�！暗�相信會(huì)更加完善，在保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益同時(shí)，也讓企業(yè)主們安心，實(shí)現(xiàn)雙贏，讓社會(huì)更穩(wěn)定和諧�！�(感謝本刊實(shí)習(xí)生陳薇整理相關(guān)采訪錄音)