中新網(wǎng)10月17日電 兩項(xiàng)旨在“維護(hù)國(guó)際收支平衡，確保跨境資本合規(guī)有序流動(dòng)”的規(guī)則，卻誤傷了民營(yíng)企業(yè)海外融資之路，讓紅籌新公司斷絕了海外股票市場(chǎng)，同時(shí)也讓境外創(chuàng)投基金和風(fēng)險(xiǎn)投資基金駐足觀望，這便是國(guó)家外匯管理局年初發(fā)布的《11號(hào)文件》和《29號(hào)文件》。這一僵局可能很快就會(huì)被打破。
《經(jīng)濟(jì)參考報(bào)》援引消息人士的話(huà)說(shuō)，外管局將出臺(tái)一份針對(duì)上述兩份文件的補(bǔ)充文件———《關(guān)于境內(nèi)居民通過(guò)境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》，在新規(guī)下，通過(guò)設(shè)立一個(gè)所謂“特殊目的公司”，上述問(wèn)題將在一定程度上得到解決。新規(guī)定最快將在下月實(shí)施，其發(fā)布則可能相當(dāng)快。
原本紅火的“紅籌上市”之路
報(bào)道稱(chēng)，中國(guó)民營(yíng)企業(yè)海外上市一般有兩條路可走。
第一條路很簡(jiǎn)單，按照公司法有關(guān)規(guī)定，改制成股份有限公司，獲得中國(guó)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)，然后向海外交易所申請(qǐng)上市。這條路說(shuō)起來(lái)簡(jiǎn)單，實(shí)際并不容易。許多民營(yíng)企業(yè)首先不愿意對(duì)公司的根本架構(gòu)傷筋動(dòng)骨地進(jìn)行改造，其次改造之后也未必能獲得中國(guó)證監(jiān)會(huì)的批準(zhǔn)。
好在還有另外一條路，“在境外注冊(cè)一家殼公司，在海外交易所買(mǎi)下一家空殼上市公司，然后由境外殼公司收購(gòu)境內(nèi)企業(yè)股權(quán)，再由境外上市公司收購(gòu)境外殼公司”———通過(guò)一連串的收購(gòu)或者兼并之后曲線(xiàn)登陸海外資本市場(chǎng)。
“由于兩頭在外，無(wú)須獲得中國(guó)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)，這條‘紅籌之路’一度是民營(yíng)企業(yè)海外上市的主流方式。”國(guó)浩律師集團(tuán)事務(wù)所執(zhí)行合伙人李淳14日在高交會(huì)中國(guó)企業(yè)海外融資論壇(亞太區(qū))上指出，“中國(guó)證監(jiān)會(huì)也曾對(duì)這種所謂‘紅籌方式’表示關(guān)注，并且按照以前慣例需要中國(guó)證監(jiān)會(huì)出具一個(gè)表示鼓勵(lì)的函，但2003年《行政許可法》實(shí)施之后，已經(jīng)無(wú)須證監(jiān)會(huì)出具意見(jiàn)。這樣變革的后果是， 2003年和2004年有大批中國(guó)企業(yè)在海外上市，尤其是2004年�！�
兩份文件出臺(tái) 此路冰封
民營(yíng)企業(yè)“紅籌上市”從法律的角度上講，其實(shí)是境外企業(yè)并購(gòu)境內(nèi)資產(chǎn)或股權(quán)。按照《外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》，原來(lái)“紅籌上市”只需到商務(wù)部審批，在外管局備份即可。
但今年1月24日，國(guó)家外匯管理局正式發(fā)布并實(shí)施《11號(hào)文件》———《關(guān)于完善外資并購(gòu)?fù)鈪R管理有關(guān)問(wèn)題的通知》。按照這份通知，民營(yíng)企業(yè)以個(gè)人名義在境外設(shè)立公司要經(jīng)外管局審批。與此同時(shí)，新規(guī)定要求“紅籌上市”必須通過(guò)商務(wù)部、發(fā)改委、外管局三部委核準(zhǔn)同意。
“《11號(hào)文件》的本意是通過(guò)將注冊(cè)境外企業(yè)、資本注入、并購(gòu)境內(nèi)資產(chǎn)等納入監(jiān)管，防止境內(nèi)企業(yè)通過(guò)此路徑將國(guó)有資產(chǎn)轉(zhuǎn)移出境并為個(gè)人侵吞。但客觀上相當(dāng)于將紅籌上市中的各個(gè)環(huán)節(jié)都掛上了‘此路不通’的牌子，因?yàn)榇蠖鄶?shù)情況下，‘紅籌上市’都存在明顯的關(guān)聯(lián)交易，通過(guò)批準(zhǔn)的可能性不高，這也就堵住了大量有實(shí)際境外融資需求的中小企業(yè)。”一位法律界人士如是說(shuō)。
到了4月8日，國(guó)家外匯管理局又發(fā)布了《關(guān)于境內(nèi)居民個(gè)人境外投資登記及外資并購(gòu)?fù)鈪R登記有關(guān)問(wèn)題的通知》，也就是《29號(hào)文件》。如果說(shuō)《11號(hào)文件》是民營(yíng)企業(yè)“紅籌上市”之路的第一個(gè)封條，這份文件就是第二個(gè)，兩個(gè)文件構(gòu)成了一個(gè)完整的“×”。
“民營(yíng)企業(yè)到外管局登記、申請(qǐng)的結(jié)果是，外管局或者不予受理，或者受理之后不予審理，或者審理之后不予核準(zhǔn)，到了最后，就算核準(zhǔn)也沒(méi)有用，因?yàn)橥夤芫治募厦鞔_規(guī)定，它核準(zhǔn)之后還需要商務(wù)部核準(zhǔn)。民營(yíng)企業(yè)從1月21日開(kāi)始到現(xiàn)在只能是觀望。”李淳說(shuō)。
受困的還有創(chuàng)投
報(bào)道還稱(chēng)，海外創(chuàng)投基金投資中國(guó)民營(yíng)企業(yè)主要有兩種，以財(cái)務(wù)投資者的身份介入一家前景良好但欠缺資金的企業(yè)，或者直接參與出資組建一家新的企業(yè)。
“無(wú)論是哪種方式，創(chuàng)投基金的耐心都很有限，短則1至2年，長(zhǎng)則3到5年，就希望能夠獲利成功退出。退出的方式中，最主要的就是通過(guò)上市。這兩個(gè)文件堵死了民營(yíng)企業(yè)‘紅籌上市’之路，也就擋住了創(chuàng)投基金走進(jìn)民營(yíng)企業(yè)的步伐。”香港軟庫(kù)金匯執(zhí)行董事、投行部總裁溫天納指出。
軟庫(kù)金匯旗下有一個(gè)資金規(guī)模達(dá)數(shù)億美元的創(chuàng)投基金，且在國(guó)內(nèi)一直相當(dāng)活躍，但從今年初以來(lái)，他們基本停止了在國(guó)內(nèi)的活動(dòng)，溫天納說(shuō)：“原因很簡(jiǎn)單，很多投資人，尤其是財(cái)務(wù)投資者，基本上都希望海外上市，而海外上市要經(jīng)過(guò)外管局批準(zhǔn)就把他們都嚇倒了。”香港麥格理集團(tuán)旗下創(chuàng)投基金也面臨了同樣的處境。
面臨這一困境的不僅僅是海外的創(chuàng)投基金，通過(guò)開(kāi)曼群島、維京群島等地注冊(cè)離岸機(jī)構(gòu)進(jìn)行投資活動(dòng)的中國(guó)創(chuàng)業(yè)投資者也同樣因此而止步。數(shù)據(jù)顯示，今年第一季度國(guó)內(nèi)風(fēng)險(xiǎn)投資總額較去年第四季度大幅下降42%，由2.85億美元降至1.65億美元。
重啟“紅籌上市”之路
按照新規(guī)定，民營(yíng)企業(yè)紅籌上市的要求包括：境內(nèi)企業(yè)應(yīng)具備特殊目的公司的股權(quán)架構(gòu)說(shuō)明書(shū)，境外融資商業(yè)計(jì)劃書(shū)，境外融資后的資金安排，境內(nèi)居民法人需提供外匯資金來(lái)源、資產(chǎn)來(lái)源核準(zhǔn)批復(fù)和境外投資主管部門(mén)的批準(zhǔn)文件，境內(nèi)企業(yè)需填寫(xiě)境外投資外匯登記證、而企業(yè)持有人亦需填寫(xiě)境內(nèi)居民個(gè)人境外投資外匯登記表，以及其它真實(shí)性證明文件。
對(duì)于新的規(guī)定，溫天納的解讀是，內(nèi)地居民日后若通過(guò)其持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益在境外進(jìn)行股權(quán)融資而直接設(shè)立或間接控制的境外企業(yè)，將被稱(chēng)為特殊目的公司。特殊目的公司對(duì)境內(nèi)開(kāi)展包括置換境內(nèi)企業(yè)中方股權(quán)，或在境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)等直接投資活動(dòng)。有關(guān)的境內(nèi)居民必須在設(shè)立或控制特殊目的公司前，向其所在地的外匯管理部門(mén)遞交境外融資計(jì)劃書(shū)，以及需要書(shū)面解釋境外融資后的資金安排等，以辦理境外投資外匯登記手續(xù)。
溫天納認(rèn)為：“雖然內(nèi)地企業(yè)以紅籌方式到境外上市的申請(qǐng)程序得到更明確界定，但《通知》內(nèi)規(guī)定企業(yè)必須提供外匯資金來(lái)源證明，內(nèi)地居民必須為其海外注冊(cè)公司首批外匯資金的來(lái)源舉證，仍然存在灰色地帶及技術(shù)困難。沉寂一時(shí)的紅籌上市活動(dòng)會(huì)否死灰復(fù)燃，目前仍言之過(guò)早，不過(guò)總算露出一線(xiàn)曙光�！�
至于新規(guī)定要求境內(nèi)居民從紅籌公司獲得的利潤(rùn)及資本變動(dòng)外匯收入，應(yīng)在獲得后的180日內(nèi)全額調(diào)回境內(nèi)，溫天納認(rèn)為，在人民幣升值的憧憬下，這一規(guī)定不會(huì)影響紅籌形式上市的吸引力，就算國(guó)企股可以全流通上市，紅籌仍會(huì)是內(nèi)地民企最樂(lè)意選用的融資安排。
報(bào)道指出，按照外管局初定的披露時(shí)間表估算，紅籌公司再度赴港或其他海外交易所上市集資，再快也要到明年第二季度。(黃立鋒)
